广东省佛山市中级人民法院

　　民 事 判 决 书

　　(2015)佛中法民一终字第1211号

　　案件事实一

　　2015年1月15日上午，苏某到菜地捡菜时，将几个芭蕉(当地人俗称大蕉)给了覃一的孙子覃某。覃一夫妇看到覃某在吃芭蕉，询问苏某并确认芭蕉是苏某给的，覃一夫妇并没有提出异议，其后苏某离开。

　　上午11时许，曾某来到覃一的菜地找覃某一起玩耍，两人每人吃了一根芭蕉。下午大约14时，覃某和曾某在菜地边的小路上玩耍，在菜地里装菜的覃一突然听到覃某大叫，覃一夫妇跑到覃某和曾某身边，发现曾某倒地压住覃某的脚，不醒人事，两手发抖，面色发青，口吐白沫，地上掉落一根没有吃完的芭蕉。

　　覃一呼叫在附近菜地干活的曾乙。曾乙夫妇跑到曾某身边，发现其倒地不醒，在知道是吃了芭蕉后，以为是中毒，遂拨打了110及120报警。后曾乙和覃一以及另一名老乡送曾某到塱心卫生站进行救治。卫生站接诊医生及随后赶到的佛山市南海区第八人民医院医护人员对曾某进行抢救，期间从曾某喉咙挖出一块直径约5公分表面带血的芭蕉，后于15时20分宣布曾某死亡，死亡原因是异物吸入窒息。

　　原告诉求一

　　蒋某、曾甲于2015年1月26日提起本案诉讼，请求：

　　1.覃一、苏某共同向蒋某、曾甲赔偿死亡赔偿金651974元、丧葬费29672.50元、误工费10000元、交通费3000元、住宿费3000元及精神损害抚慰金50000元，合共737646.5元;

　　2.覃一、苏某承担本案诉讼费。

　　原审法院观点一

　　(一)苏某的芭蕉没有毒，符合食用的安全要求。

　　苏某只是将芭蕉分给了覃一的孙子覃某并且得到了覃一夫妇的同意，苏某没有将芭蕉交给曾某，事发时苏某亦不在现场。苏某不可能预见芭蕉最终会交到曾某手上，更不可能预见曾某在进食芭蕉时因噎窒息。苏某在事件当中并无过错，其将芭蕉交给覃某的行为与曾某窒息死亡的事实之间亦不存在因果关系。

　　(二)芭蕉是苏某征得覃一夫妇的同意而交给覃某，其后芭蕉是由覃一管有。

　　曾某前来与覃某玩耍时进食芭蕉，没有证据显示芭蕉是覃一、覃某交给曾某或是其自行取食。但无论何种情况，覃某或覃一均并非故意侵害曾某。

　　而且，曾某已经五岁并就读幼儿园，根据普通人的认知，曾某的年龄及就学经历足以让其习得对常见食物独自进食的能力。虽然覃一当时在场，但其对曾某不负有法定的监护职责，而其对曾某独自进食芭蕉的行为未加看管，也是基于普通人对事实的合理判断及善意信赖。

　　另外，在发现曾某倒地不醒后，覃一及时通知曾某的家人并协助送曾某前往就医，覃一已实施了合理的救助行为。因此，覃一没有主观故意或过失做出侵害曾某的行为，覃一在事件中没有过错。

　　(三)无论苏某将芭蕉分给覃某或者覃一、覃某将芭蕉分给曾某，这都是邻里朋友之间善意的分享行为。

　　这种分享食物的行为本身并不会造成死亡的结果。曾某是由于在进食过程中一时咬食过多、吞咽过急的偶发因素致窒息死亡，是无法预见而令人惋惜的意外事件。覃一、苏某的行为与曾某死亡这个严重的损害后果之间只存在事实的联结，但并不存在法律上的因果关系。

　　覃一、苏某没有追求或放任损害结果的发生，均没有法律上的过错或道德上的不当。蒋某、曾甲痛失爱女确属不幸，但仅因为事实上的关联，而将不幸归咎于法律上没有过错、道德上亦无不当的覃一、苏某，这不是法律追求的公平正义。

　　综上，蒋某、曾甲主张覃一、苏某对曾某的死亡负有责任而要求赔偿，缺乏法律依据，法院不予支持。原审法院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，作出如下判决：

　　驳回蒋某、曾甲的诉讼请求。

　　本案适用简易程序结案，案件受理费减半收取2094.12元(蒋某、曾甲已预交)，由蒋某、曾甲负担。

　　上诉人观点一

　　上诉人蒋某、曾甲不服上述判决，向本院提起上诉称：

　　一、一审判决认定覃一无须承担赔偿责任不合理。

　　覃一在2015年1月15日17时8分的笔录里清楚表明：曾某与覃某一起在覃一的菜地里玩耍，覃某将芭蕉给曾某，是经在场的覃一同意的，且看到两小孩吃芭蕉，也看到曾某晕倒。覃一对该证据无异议，据此可证明，致曾某死亡的芭蕉由覃某直接给曾某，并非覃一后来所说的由曾某擅自取食。

　　覃一作为覃某的临时监护人，有权利和义务监督覃某的行为。《中华人民共和国民法通则》第一百三十三条规定：“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。”

　　覃一因为疏忽大意而没有预见儿童食用芭蕉的危险性，并且对覃某给芭蕉曾某食用的行为没有加以反对和制止，覃一该行为与曾某死亡有直接的因果关系,其作为覃某的临时监护人负有不可推卸的责任。法院应当根据查明的事实认定责任的承担。

　　二、一审法院认定苏某无须承担赔偿责任是不合理的。

　　苏某虽无直接将芭蕉给曾某，但导致曾某窒息死亡的芭蕉确实是由苏某提供，苏某对此无异议。苏某提供的芭蕉是曾某窒息死亡的直接原因，若苏某没有提供芭蕉，此悲剧便不会发生。因此，苏某对此事件负有连带赔偿责任。

　　三、曾某是因覃一给芭蕉吃致死，三、四岁小孩吃水果冻、芭蕉等块状物是一种危险行为，这是基本常识，一审判决却认为这是邻里分享食物的行为，没有分清这种行为的危险性。

　　本案中的吃芭蕉与燃放爆竹同样是危险行为，只不过吃芭蕉行为表面看来是平和、安全的，但对小孩具有同样的危险性。

　　综上，上诉请求：1.撤销原审判决，改判覃一、苏某连带向蒋某、曾甲赔偿737646.5元;2.一、二审诉讼费由覃一、苏某承担。二审诉讼期间，蒋某、曾甲自愿撤回对苏某的上诉请求，本院予以准许，故其上诉请求变更为仅要求覃一赔偿737646.5元。

　　上诉法院观点一

　　本院认为：本案为人身损害侵权赔偿纠纷，应适用《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定。《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”本条是过错责任原则的规定。过错责任是指造成损害并不必然承担赔偿责任，必须看行为人是否有过错，有过错有责任，无过错无责任。

　　据此，确定覃一在本案中的行为是否存在过错是本案的争议焦点。

　　一般而言，过错包括故意和过失，故意是指行为人以损害他人为目的而实施加害行为，或者明知自己的行为会造成损害仍实施加害行为;行为人因疏忽或者懈怠未尽合理注意义务的，为过失。

　　根据本案查明的事实，覃一无故意加害曾某的目的和行为，且本案也无证据证明覃一在明知曾某有不能独立进食芭蕉的特殊体质的情况下，仍放任曾某独立进食芭蕉，故覃一不存在故意侵权行为。因此，判断覃一的行为是否因疏忽或者懈怠未尽合理注意义务是其承担责任与否的关键。

　　对此，本院认为，覃一对于曾某进食芭蕉窒息死亡不存在过失，理由如下：

　　首先，事发时，曾某是已满五周岁的学龄前儿童，从一般生活经验来看，其已具备独立进食包括本案芭蕉在内的常见食物的能力，比曾某年幼的覃一的孙子覃某事发当天也独立进食芭蕉，由此可见，覃一对于曾某独立进食芭蕉的注意标准与其处理自己同样事务的标准一致;

　　其次，对于并非曾某临时监护人的覃一，不能苛求其一直照看曾某,并且事发当日早上，曾某已经与覃某一起进食过芭蕉，当时并没有异常，而事发时为当日下午，才发现曾某进食芭蕉窒息，对此后果无法预见，事后其也尽力协助救治曾某，不能据此认为覃一存在疏忽或者懈怠。

　　最后，从民法的基本价值立场出发，民法应是鼓励民事主体积极地展开社会交往，如果将小孩之间分享无明显安全隐患食物的行为定性为过失，无疑限制人之行为自由，与过错责任原则的立法宗旨不符。

　　综上，正如一审法院所认定，曾某是因在进食过程中一时咬食芭蕉过多、吞咽过急等偶发因素而导致窒息死亡，应属于意外事件，覃一不存在故意或过失侵害曾某的行为，对曾某的死亡没有过错，在本案中无需承担侵权损害赔偿责任。

　　蒋某、曾甲上诉认为覃一应对曾某的死亡承担赔偿责任，缺乏法律依据，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。

　　据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项的规定，判决如下：

　　驳回上诉，维持原判。

　　二审案件受理费4188.23元，由上诉人蒋某、曾甲负担。

　　本判决为终审判决。

　　审 判 长 吴健南

　　代理审判员 彭进海

　　代理审判员 姜欣欣

　　二〇一五年八月二十七日

　　书 记 员 李锐芬

　　来源|聚法案例、劳动法研究