员工甲2000年1月入职丙公司， 劳动合同约定的工作岗位为销售总监，工资为每月2万元。由于更换大股东，丙公司下发一份通知，将甲的工作岗位调整为人事专员，工资调整为每月8000元。

2012年12月31日，甲以丙公司违法调岗调薪为由，委托律师发律师函至丙公司。律师函内容为：贵公司单方调整甲工作岗位及薪酬属于违法行为，现甲委托本律师，据此与贵公司解除劳动关系，并要求支付经济补偿金。

焦点问题

甲被迫辞职的经济补偿金如何计算？计算经济补偿金时，2001年至2008年的工作年限是否计算在内？

用人单位存在何种违法行为（劳动者的请求权基础）时，劳动者可以行使炒老板鱿鱼的权利？

由于2008年《劳动合同法》实施以来，在许多问题上存在衔接的问题，所以，劳动者炒老板鱿鱼的权利要分2008年之前和2008年之后。

2008年之前：

《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》共有十三条，并未出现被迫辞职可以索要经济补偿金的依据。

《中华人民共和国劳动法》第三十二条规定，有下列情形之一的，劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同：

（一）在试用期内的；

（二）用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的；

（三）用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的。

劳动和社会保障部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》 第40条规定，劳动者依据劳动法第三十二条第（一）项解除劳动合同，用人单位可以不支付经济补偿金，但应按照劳动者的实际工作天数支付工资。

2001年的《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条规定，用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：

（一）以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的；

（二）未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的；

（三）克扣或者无故拖欠劳动者工资的；

（四）拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的；

（五）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的。 2008年之后：

《劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：

（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；

（二）未及时足额支付劳动报酬的；

（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；

（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；

（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；

（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。

《劳动合同法》第四十六条第一款规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。

《劳动合同法》第九十七条规定，本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。

律师解读

一旦用人单位出现《劳动合同法》三十八条之情形，劳动者可以先行发送律师函，可以行使即时解除劳动关系的权利并通知用人单位。当然，向用人单位发送通知虽然不是劳动者的义务，但在此类案件中这是程序要求，只有发送了通知，才可以索要经济补偿金（律师函可以作为通知的关键性证据）。

被迫辞职的经济补偿金按照实际工作年限计算较为合理、公平。

2008年《劳动合同法》颁布时，为了防止法律适用的混乱，适用了新人新办法，老人老办法，即：《劳动合同法》施行之日存续的劳动合同在《劳动合同法》施行后解除或者终止，依照《劳动合同法》第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自《劳动合同法》施行之日起计算；《劳动合同法》施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。

因此，劳动者被迫辞职的经济补偿金计算年限，是从入职之日起开始起算还是从2008年开始起算，关键是我们能否找到《劳动合同法》实施前被迫辞职可以索要经济补偿金的相关规定。而唯一能够支持这一论点的是《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条的规定，还有的人认为该条不能作为入职起算说的依据，因为这是司法解释而非法律，况且2008年之前每一类的经济补偿金都有配套的规定来界定计算标准，而被迫辞职的经济补偿金或赔偿金却没有配套规定来界定计算标准。

从公平和保护劳动者合法权益的角度来说，加大用人单位的法律责任，在某种程度上能够杜绝和防范用人单位出现《劳动合同法》三十八条规定的情形。

综上，我们支持劳动者被迫辞职的经济补偿金按照实际工作年限进行计算。