违约金过高判决书

xxx高级人民法院民事判决书

(2011)鲁商终字第49号

上诉人(原审原告)：泰安市xxx有限公司。住所地：泰安市满庄钢材大市场。

法定代表人：李--，董事长。

委托代理人：xxx，xxx律师事务所律师。

被上诉人(原审被告)：江*万xxxx有限公司。住所地：江苏省连云港市赣榆县经济开发区。

法定代表人：谢*金，董事长。

被上诉人(原审被告)：**金樽石油管材有限公司。住所地：江苏省连云港市赣榆县经济开发区。

法定代表人：周*金，总经理。

两被上诉人共同的委托代理人：屠*梅，**明亮律师事务所律师。

上诉人泰安市xxx有限公司(下称**公司)因与被上诉人江*万xxxx有限公司(下称**公司)、**金樽石油管材有限公司(下称**公司)买卖合同纠纷一案，不服xxx泰安市中级人民法院(2010)泰商初字第3号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组织合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人**公司的委托代理人xxx，被上诉人**公司、**公司共同的委托代理人屠*梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

一审法院经审理查明：…………

二审查明：…………

一审法院认为：-------

上诉人**公司不服一审判决称：……

被上诉人**公司、**公司共同口头答辩：

二审查明……

双方争议的焦点问题是：1、被上诉人应否承担3274493元的违约金责任;约定每日1‰违约金是否过高，被上诉人**公司主张按照法律规定予以调整是否准许;2、上诉人主张被上诉人承担一审律师代理费180167元是否应支持;3主张被上诉人承担339927.04元的运费应否支持。

针对第一个争议焦点，本院认为，从四方协议书约定的内容来看，四方当事人对被上诉人**公司尚欠上诉人**公司的1640余万元货款的事实是明知的。四方协议书仅是对上诉人**公司和被上诉人**公司签订的买卖合同，及双方在2009年6月20日还款协议中约定的还款方式及还款期限作了变更，同时增加了保证人**公司，并未重新约定违约金条款或者废止上诉人**公司与被上诉人**公司之前签订的买卖合同及还款协议。根据《合同法》第七十八条“当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更”的规定，2009年6月20日上诉人**公司与被上诉人**公司在还款协议中约定的违约责任条款仍然有效，被上诉人**公司未按还款协议约定的期限履行付款义务，构成违约，被上诉人**公司应当按照还款协议约定，赔偿上诉人**公司的经济损失。一审法院认定四方协议时替代了2009年6月20日上诉人**公司与被上诉人**公司签订的还款协议，免除了被上诉人**公司的违约责任，属认定事实错误，应予以纠正。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少.当事人就迟延履行约定违约金的违约方支付违约金后，还应当履行债务”的规定，以及最高人民法院《关于适用 购货合同及还款协议约定的期限内，向上诉人**公司履行付款义务，违约的过错程度较大，应承担较为严格的违约责任，以造成损失的130%向上诉人**公司承担违约责任为宜，即应向上诉人**公司赔偿因违约造成的损失65057.64元。

针对第二个争议焦点，本院认为，……

针对第三个争议焦点，本院认为，……

综上所述，**公司的部分上诉理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第七十八条、第一百零七条、一百一十二条、一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条，最高人民法院《关于适用 若干问题的解释(二)》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款(三)项的规定，判决如下：

一、维持xxx泰安市中级人民法院(2010)泰商初字第3号民事判决二、三项;

二、变更xxx泰安市中级人民法院(2010)泰商初字第3号民事判决第一项为：被上诉人江*万xxxx有限公司于本判决生效之日起十日内偿还上诉人泰安市xxx有限公司货款614764元及利息(自2009年12月30日起，按照中国人民银行同期贷款利率计算至判决确定的还款之日止)，并支付违约赔偿金650571.64元和律师代理费180167元。

一审案件受理费42075元及财产保全费5000元，被上诉人**公司承担一审案件受理费12622.5元及财产保全费5000元，上诉人**公司承担一审案件受理费29452.5元;二审案件受理费37157元，被上诉人**公司承担二审案件受理费11147.1元，上诉人**公司承担二审案件受理费26009.9元。

本判决为终审判决。

审判长：赵++

审判员：马+

代理审判员：安++

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